交通文书

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代理词

尊敬的审判员:
      
    安徽大森律师事务所接受本案被告###的委托后,指派我们担任@@@诉其道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案一审阶段的代理人,针对法院庭审情况,发表如下代理意见,以供参考:

    一、事故认定书认定的基本事实与实际情况不符,因此事故责任划分错误,原告@@@应当承担本起事故的全部责任。
      
    首先,“合公交(瑶)认字[2009]第00000号”事故认定书(下称:事故认定书)认定的基本事实错误,因此责任划分错误。
      
    被告对“合公交(瑶)认字[2009]第00000号”事故认定书不服提出复核申请,经合肥市公安局交通警察大队复核认为:“瑶海大队在该起事故认定中违法了道路交通事故认定规则”并责令其重新调查认定。然而瑶海大队并没有重新调查认定,只是在重新制作的“合公交(瑶)认字[2009]第000000号”事故认定书中增加了“###驾驶非机动车超车时妨碍被超越的车辆行驶”一项,但却并没有给出新的调查依据,所依据的材料仍然是作出第一次事故认定的证据材料。事发时被告当时正由南向北正常行驶,前方视线范围内并没有看到原告驾驶的燃油机车,因此不可能存在超车的事实,交警部门在复核时增加被告存在超车一项完全系交警部门凭空捏造,没有任何事实依据。不仅如此,事故认定书认为被告没有靠右侧行驶,也完全没有尊重客观事实。发生交通事故现场为恒通批发市场南北向沿街道路,长期以来批发市场内门面车辆货物都是随意停放,街道被所停车辆和堆放货物占据了一半,被告在此情况下,确实靠右侧行驶。
      
    其次,原告系无证驾驶机动车,但两份事故认定书中只字未提原告无证驾驶的事实,因此责任明显认定错误。依据2007年11月1日正式实施的合肥市《关于电动自行车及燃油助力车登记上牌的公告》,燃油助力车纳入机动车管理,驾驶人员应当取得轻便摩托车驾驶证。但原告无机动车驾驶证,驾驶技术不娴熟,这也是造成本起事故的重要原因。然而事故认定书中对原告无证驾驶这一重要事实根本没有提及,由此所作出的责任划分必然是错误的。

    最后,本起事故的实际情况是原告无证驾驶汽油机车,因技术不娴熟导致从后面追尾被告的电动车导致发生事故,原告具有明显的过错,而被告没有过错,因此原告应当承担本起事故的全部责任。理由如下:

    1、从照片上可以看到被告车辆后座靠垫上形成涡状痕迹,另外“皖车检中心[2009]车鉴字第4345号”《鉴定意见书》中的“检验所见”及“分析说明”,其中4.1:“皖A00000号汽油机车左前转向灯罩损坏;离合手柄外端粘附白色纤维痕迹;前轮胎左侧擦痕”,4.2:“该损坏痕迹呈从前向后撕裂状”等这些痕迹证据足以证明汽油机车从后面撞上电动汽车的事实。

    2、依据《安徽省道路交通事故当事人责任确定规则(试行)》第六条:公安机关交通管理部门在现场勘查、调查取证、检验鉴定的基础上,查明交通事故事实和当事人过错行为,依照本规则第三条规定认定当事人过错行为所属类型,对于认定隐患类过错行为的根据作用大小,确定当事人的责任。(一)由一方当事人的过错行为导致交通事故的,该当事人负全部责任之规定,本起事故是由原告一方的过错行为导致,原告应当承担本起事故的全部责任。

    因此被告认为本起事故系原告无证驾驶并追尾碰撞到被告车辆所致,原告应当承担本起事故的全部责任。

    二、退一步说,即使被告承担本起事故的同等责任,原告要求的部分赔偿项目和数额过高,没有事实和法律依据,理由如下:

    1、关于医疗费
      
    医疗费应当与门诊断病历相符,并有医药费票据、住院费收据为准,然而,原告却提交了部分的预交金凭证、处方明细清单等非正规医疗费收据,因此,我们认为原告主张这些赔偿数额无法律依据。不仅如此,原告部分医疗费用的产生并非本次事故造成。在原告门诊病历上,其中就诊日期为2011年6月12日13时30分的,该病历明确记载“患者半小时前不慎摔伤,伤及头部至我院就诊”,可见该次就诊系原告自身不慎摔倒所致,因此该次就诊产生的全部医药费用(204.19元)应当由原告自身承担。

    2、关于住院伙食补助费
      
    住院伙食补助费已计入医疗费用内,因此,住院伙食补助费为零。合肥市第二人民医院住院病人费用明细账单明确显示伙食费168元、普食18元,安徽省立医院住院病人费用清单显示伙食费220元。从而可以看出,原告三次住院,住院伙食补助费均已计入医疗费用内,原告不能重复要求。

    3、关于营养费
     
    原告主张营养费,没有任何依据,从门诊病历到出院小结,均没有医生的医嘱需要加强营养,因此,请求法院不予认可。

    4、交通费过高,请求法院酌情考虑。
      
    交通费应当以与就医地点、时间、人数、次数相符合的交通费发票为准。原告提交的交通费票据中有众多票据与实际情况不相符,有的甚至是高速公路的过路费,有的是加油费、公交充值发票。

    5、关于护理费
      
    从门诊病历到出院小结,均没有医生的医嘱需要护理,因此,请求法院不予认可。如果法院支持原告的护理费用,原告主张的护理期限过长,根据安徽同德司法鉴定所皖同【2011】临鉴字第F0000号《司法鉴定意见书》的鉴定意见,护理期最长为90日。同时,护理费用过高。依据最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条:护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的,参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的,参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告并没有提交证据证明护理人员的收入情况,因此依照《合肥市中级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的指导意见》(以下简称《中院指导意见》)第四十一条之规定:赔偿权利人无固定收入且不能证明最近三年的平均收入,也不能证明其所从事的行业,但其确有劳动能力的,其误工费的计算标准可以参照本省上一年度最低行业平均工资标准(目前为农林牧渔业)。2010年安徽省农林牧渔业收入标准为17113元。故,原告主张的护理费过高。 

    6、误工费过高
      
    根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(以下简称,《司法解释》)第二十条:“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。” 虽然,安徽同德司法鉴定所皖同【2011】临鉴字第F0000号《司法鉴定意见书》的鉴定意见,误工期为240日,但是原告要求误工费,应当举证证明其误工损失,需要提供充分证据予以证明。虽然原告提供了其个体工商户营业执照等证据,但并没有提供该个体户的具体营业收入情况,而且该个体户组成形式系“家庭经营”,即使该个体户有收入也应当是家庭收入并非原告个人收入。该证据不仅不能证明原告的误工损失,也不能证明原告的工资收入水平。因此原告应当承担举证不能的证明责任,故,代理人认为,原告的误工损失按照农、林、牧,渔业17113计算。

    7、关于鉴定费
      
    原告进行后续治疗费的鉴定并非必要的鉴定,系额外单方增加了被告负担,因此后续治疗费完全可以在实际发生后另行主张而不必要进行鉴定,因此对该部分的鉴定费用应当由原告自己承担。

    8、残疾赔偿金31576元。
      
    原告系农村户籍,应当按照农村标准计算。

    9、关于被抚养人生活费
      
    被抚养人生活费已经计入伤残赔偿金,被告无需重复承担该费用。依据<最高人民法院关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的通知>第四条:人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件,如受害人有被抚养人的,应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定,将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金,因此残疾赔偿金已经包括了被抚养人生活费,故被告无需再支付,原告的这一主张没有法律依据。

    10、原告主张10000元的精神损害抚慰金明显过高,请求法院予以减少,具体数额由法院酌情确定。

    11、后续治疗费应当由原告在实际治疗发生后另行主张,对原告要求被告支付后续治疗费的主张请求法院不予支持。

    对于以上项目所确定的赔偿数额,被告只需承担其中的50%,被告已经为原告支付了15000元以及其他治疗费用405.4元,共计15405.4元。另外,被告支付了原告误工期、护理期鉴定费用1200元,原告应当承担600元,请求法院将被告已经支付的15405.4元及鉴定费用1200元同赔偿数额一并处理,在最终缺的赔偿数额中予以扣减。
      
    综上,被告认为原告应当承担本起事故的全部责任,被告无责任。即使被告承担事故的同等责任,原告主张的部分赔偿数额和项目过高,没有事实和法律依据,请求法院予以减少。
      
    以上意见,谨供参考!

                                安徽大森律师事务所
                                                        
                                 张伟 律师
                                                           
                                 2011年 月 日 

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